Ситуація із незаконним використанням авторських фото загострилась з огляду на два фактори: розквіт діяльності анонімних телеграм-каналів та повномасштабних бойових дій. Тож адміністратори телеграм-каналів швидко беруть яскраві і сильні фото для ілюстрації подій, що відбуваються, не переймаючись тим, що для того, аби зробити такий потужний кадр, журналістам та фотографам часто доводиться навіть ризикувати життям.
До прикладу, нещодавно на несанкціоноване використання його фото, зроблених на війні, під обстрілами, без використання згадок про авторство нарікав воєнкор Радіо «Свобода» Мар’ян Кушнір. Очевидно, що в таких ситуаціях присутній і морально-етичний аспект, однак ми поговоримо про правовий вимір.
Які фото охороняються авторським правом?
Директива Ради 93/98/ЄЕС стосовно уніфікації термінів захисту авторського права і деяких суміжних прав від 29 жовтня 1993 року зазначає, що фотографічний твір, в межах положень Бернської Конвенції ( 995_051 ), повинен вважатися оригінальним (справжнім) у випадку, якщо він відображає інтелектуальну творчість автора.
Виходячи з визначення наведеного в ст. 1 Закону «Про авторське право та суміжні права», оригінальність твору – ознака (критерій), що характеризує твір як результат власної інтелектуальної творчої діяльності автора та відображає творчі рішення, прийняті автором під час створення твору.
Тобто неповторно вибраний ракурс, гра світла і тіні, обраний фон, настрій або позиції героя, якого фотографують тощо – це буде вважатись оригінальним фото.
Не охороняються авторським правом (ст. 8 ЗУ «Про авторське право і суміжні права»):
— повідомлення про новини або інші факти, що мають характер звичайної прес-інформації;
— фотографії, що не мають ознак оригінальності.
Чи можна використовувати авторське фото
Щодо цього є безліч нюансів, і це часто залежить від чітко артикульованої позиції автора фото.
За загальним правилом треба отримувати дозвіл у автора. Медіа можуть отримувати такий дозвіл в усній формі.
Розглянемо ситуацію воєнкора Радіо «Свобода» Мар’яна Кушніра, який зазначив, що він виступає проти використання своїх фото іншим медіа без його дозволу. Бо хоч і публікує їх на своїй сторінці у ФБ, але працює на інше медіа і брати його фото без дозволу – некоректно.
Разом з тим, в такому випадку, на джерелі, де він публікує фотографічний твір, рекомендовано писати застереження, що він не дає дозволу на використання його фотографічного твору медіа.
Якщо він буде публікувати фото на фейсбуці і там буде можливість репосту, медіа може сприйняти як дозвіл на запозичення фото і ненавмисно порушити його авторські права.
Виходячи з невеликої судової практики, що міститься в реєстрі судових рішень, нами встановлено, що якщо спір про використання фото дійде до суду то суд буде перевіряти наступні обставини:
1) Чи є фото оригінальним;
2) Якщо так, то позивач повинен довести, що він є автором такого оригінального фото. Якщо права на фото зареєстровані, є відповідне свідоцтво то доказувати, що він є автором не потрібно.
3) Позивач повинен довести факт використання фото відповідачем.
4) Відповідач має довести додержання ним вимог ЦК України і Закону про авторське право та суміжні права при використанні фото.
5) Крім того, відповідач повинен спростувати визначену цивільним законодавством презумпцію винного заподіяння шкоди (статті 614, 1166 ЦК України). В цьому випадку знадобиться застереження на джерелі де фото, що для прикладу ви забороняєте медіа його використовувати без окремого дозволу.
Євген Воробйов зазначає, що відповідні застереження про заборону запозичення фотографічних творів на джерелах, де розміщено фотографічні твори не є запорукою того, що права автора не будуть порушені, втім суд врахує наявність таких застережень при вирішенні справи в суді.
Євген Воробйов каже, що вичерпний перелік, коли медіа можуть запозичити відповідний фотографічний твір, передбачені в ст. 22 ЗУ «Про авторське право і суміжні права», окрім того таке запозичення дозволяється виключно із зазначенням імені автора та джерела запозичення.
Згадана стаття передбачає можливість запозичення у таких випадках:
1. Відтворення та розповсюдження у пресі, доведення до загального відома попередньо опублікованих у газетах або журналах статей з поточних економічних, політичних, релігійних та соціальних питань у випадках, коли право на таке відтворення, розповсюдження, доведення до загального відома публіки спеціально не заборонено автором
2. Доведення до загального відома публіки творів, побачених або почутих під час перебігу поточних подій з метою висвітлення таких подій, в обсязі, що відповідає інформаційній меті
Щодо першого випадку, вочевидь стосується друкованих медіа, тому слід оглянути джерело та з’ясувати чи наявні там відповідні застереження, зайвий раз не буде помилкою спитати принаймні в усний формі дозвіл на передрук фото, яке є в пресі або журналі.
Щодо другого випадку він є більш універсальний та підійде і онлайн – медіа, єдине не забуваємо, що фото повинно співпадати з тематикою про що ви пишете.
Наостанок Євген Воробйов радить:
1. Не запозичувати фото з джерел, які не можна ідентифікувати, та якщо відсутні маркування на фото про те, хто є автором.
2. Якщо на джерелі є інформація про автора то запитати дозвіл у джерела на використання фото або у самого автора. Принаймні спитати в месенджері або будь-якими іншими засобами зв’язку. Отримання у відповідь так, буде достатнім доказом згоди автора на використання його фотографічного твору для медіа.
3. Використовувати фотографічні твори з відповідних так званих безкоштовних фотобаз.
4. Попередньо перед наміром запозичення фотографічного твору без дозволу автора, передивлятись ст. 22 Закону про авторське право та суміжні права, щоб нагадати собі чи дає закон право використати фотографічний твір в вашій ситуації без дозволу автора.
5. В будь-якому форматі використання фотографічного твору не забуваємо вказувати ім’я автора та джерело запозичення.
***
Сподіваємось, що до ваших авторських прав будуть ставитись з повагою, а якщо все ж намагатимуться їх порушити – готові безкоштовно допомогти їх відстояти у суді. Тож звертайтесь до ГО «Платформа прав людини» — і отримайте підтримку від медіаюристів. Бо права мають бути захищені, байдуже – конституційні і основоположні, чи авторські.
